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三、公司外部交易法律风险

（一 ）合同的订立流程

【基本要求】

合同订立一般采取要约和承诺的方式，要约方向受要约方发出希 望订立合同的意思表示，受要约方作出同意对方要约的意思表示即为

承诺 ，承诺生效时合同成立。

【风险提示】

要约和承诺原则上均可以撤回，但要约与承诺一旦达成契合的状态合同即成立，双方受到合同的约束。因此，合同订立过程中，要约 与承诺作出及撤回的时间点是人民法院判断合同是否成立、处理各方权利义务关系的重要依据。

【案例指引】

2020 年 2 ⽉  14 日 ，A 公司向 B 公司询问医用口罩 、防护服等物  品的价格，B 公司接到询价后将上述物品的价格清单发送给 A 公司。 当日 ，A 公司通过电子邮件向 B 公司发送要约 ，希望向 B 公司采购  医用口罩 10000 个 、防护服 400套 ，价格以 B 公司提供的价格清单为  准， 自 B 公司作出承诺后2 日内发货 ，付款方式为货到付款 。次日 ， B 公司通过邮件回复表示同意 ，会在2 日内发货并提供了收款账号 ， A 公司于当日知悉并提供了收货地址 。2020 年 2 ⽉  16 日 ，A 公司获  悉 C 公司有同样物品销售 ，且价格比 B 公司低 ，便通知 B 公司撤销  要约。B 公司依约将货物发出，A 公司拒绝收货 ，并称合同未成立 ， 后 B 公司诉至法院。法院经审理认为，A 公司发出要约后，B 公司作  出承诺，在 B 公司作出承诺后，A 公司无权撤销要约，双方买卖合同  已经成立并生效 ，故 B 公司有权要求 A 公司继续履行合同并支付货款。

【一次性告知单】

1. 当事人订立合同，可以采用书面形式、口头形式或者其他形式。以电子数据交换 、电子邮件等方式能够有形地表现所载内容，并可以随时调取查用的数据电文 ，视为书面形式。

2.要约是希望与他人订立合同的意思表示 ，该意思表示应当符合 下列条件：内容具体确定；表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。承诺是受要约人同意要约的意思表示，一般应当以通知的形式作出。

3.要约可以撤销 ，但是撤销要约的通知应当在对方承诺之前到达

对方 ，对方一旦作出承诺 ，双方合同即成立。

【法律文件索引】

《中华人民共和国民法典》第 471 条 、第 472 条 、第 474 条 、第

485 条。

（二）合同效力的认定

【基本要求】

1.依法成立的合同， 除法律另有规定或者当事人另有约定的外，自成立时生效。

2.合同无效的情形主要有：行为人与相对人以虚假的意思表示实 施的民事法律行为；违反法律、行*法规的强制性规定的民事法律行 为；违背公序良俗的民事法律行为；行为人与相对人恶意串通，损害他人合法权益的民事法律行为等。

3.合同无效的后果为：一方有权要求行为人返还因该行为取得的 财产；行为人不能返还或者没有必要返还的，一方有权要求行为人折 价补偿；有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失，各方都有过错的 ，应当各自承担相应的责任。

【风险提示】

合同效力是人民法院应主动审查事项 ，合同不得存在违反法律、 行*法规强制性规定的情形，否则，人民法院会给予该合同以否定性 评价，确认合同无效。在合同被确认无效后 ，当事人签订合同的目的不但无法实现 ，还可能对合同无效的后果承担赔偿责任。

【案例指引】

B 公司基于生产经营需要向 A 公司借款 1000 万元 ，双方约定借  款期限为一年，利息按年利率 24%计算，A 公司的款项来源为其从银  行取得的贷款。借款到期后，B 公司未偿还 A 公司本金及利息，A 公  司将 B 公司诉至法院 ，请求 B 公司按照双方的约定返还本金并支付  利息。法院经审理认为，A 公司将其从银行取得的贷款转贷给 B 公司， 属于相关法律规定的套取金融机构贷款转贷无效的情形，A 公司与 B  公司签订的案涉民间借贷合同无效。基于合同无效的法律后果，B 公  司应向 A 公司返还本金 1000 万元及资金占用损失（利息按照同期全  国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算），A 公司主张按年利率 24%计算利息缺乏依据。

【法律文件索引】

《中华人民共和国民法典》第 146 条第 1 款 、第 153 条 、第 154条 、第 157 条 、第 502 条。

（三）合同解除的情形及后果

【基本要求】

1.解除合同的方式包括三种：约定解除、合意解除 、法定解除。

2. 当事人可以在合同条款中约定一方解除合同的事由，在合同约 定的解除事由发生时，一方享有解除权，并通过行使解除权使合同权利义务关系终止。

3.合同成立并生效后 ，合同当事人可以通过协商解除合同 ，使合同权利义务关系终止。

4.合同在解除条件成就时不会自动解除 ，需要作出相应的解除意思表示及解除行为 ，一般有两种方式：（ 1）通知解除合同 ，对方对 解除合同有异议的，任何一方当事人均可以请求人民法院或者仲裁机 构确认解除行为的效力 。（2）诉讼或仲裁解除合同 ，人民法院或者 仲裁机构确认该主张的，合同自起诉状副本或者仲裁申请书副本送达

对方时解除。

5.合同解除的后果为 ：尚未履行的 ，终止履行 ；已经履行的 ，根 据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施 ，并有权请求赔偿损失。

【风险提示】

1.订立合同时 ，合同条款应准确清晰 ，尤其是关于合同解除的约 定 。如果合同没有约定解除的情形 ，双方也未就合同解除达成合意， 守约方一般只能依据《民法典》第 563 条规定的法定解除的条款主张 解除合同，此时守约方需要提供充分的证据证明违约方符合法定解除的情形 ，否则 ，守约方将承担不利后果。

2.解除权为形成权 ，在法律没有规定或者合同没有约定解除权行 使期间的情形下，自解除权人知道或应当知道解除事由之日起一年内 不行使，或者经过对方催告后的合理期限内不行使的，将会导致解除权消灭。

3.通过通知的方式行使解除权 ，建议一般采用书面的形式， 口头 通知往往会产生争议，同时，应当妥善保管通知的相应证据，采用电子邮件 、短信、微信等方式的 ，注意留存原始载体。

【案例指引】

2019 年 4 ⽉ 4 日 ，A 公司与 B 公司签订《产品购销合同书》，A公司向 B 公司购买某型号板卡 ，共计 144000 元 ，付款方式为 A 公司预付 50%，B 公司完成备货后通知 A 公司，A 公司支付剩余 50%货款， B 公司收到款项后 3 天内发货 。2019 年 4 ⽉  15  日 ，A 公司向 B 公司  付款 72000 元 。后 B 公司已告知 A 公司已经备货完成并就 A 公司支  付剩余 50%款项问题进行多次催促，但 A 公司始终未支付该剩余 50%  款项。2019 年 8 ⽉  16  日 ，A 公司向 B 公司发出《公函》， 以 B 公司  未进行备货安排，涉案产品已经更新换代，合同的目的无法实现为由， 要求解除合同。B 公司于 2019年 8 ⽉ 24 日回函表示不同意 A 公司解  除合同，并诉至法院。法院经审理认为，B 公司提交的证据足以证明  其已完成备货并多次通知 A 公司 ，但 A 公司拒绝付款 ，B 公司不存  在违约行为，A 公司未依约支付剩余 50%货款构成违约。A 公司作为  违约方，无权解除合同，故 B 公司要求 A 公司支付尾款的诉讼请求，于法有据 ，法院予以支持。

【一次性告知单】

具有下列情形之一 的， 当事人有权主张解除合同：

1.因不可抗力致使不能实现合同目的；

2.在履行期限届满前， 当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；

3. 当事人一方迟延履行主要债务 ，经催告后在合理期限内仍未履⾏ ；

4. 当事人 一 方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；

5.法律规定的其他情形；

6. 以持续履行的债务为内容的不定期合同， 当事人可以随时解除合同 ，但是应当在合理期限之前通知对方。

【法律文件索引】

《中华人民共和国民法典》第 562 条—第 567 条。

（四）违约责任的认定

【基本要求】

1. 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的， 对方有权要求其承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责 任。在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，有权要求赔偿损失。

2. 当事人可以约定违约金条款 ，该条款可以是一 定数额的违约金 ，也可以是因违约产生的损失赔偿额的计算方法。当事人可以就约定的违约金请求人民法院或者仲裁机构予以调 整，当约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或 者仲裁机构予以增加；当约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。

【风险提示】

1.如果合同没有约定违约金条款 ，守约方直接向违约方主张违约 金的 ，因没有合同依据，其请求将不会被支持。守约方向违约方主张赔偿损失的 ，应提交相应证据 ，否则 ，将承担败诉风险。

2.守约方主张违约方赔偿资金占用损失时 ，需要考虑利率标准的 变化 。自 2019 年 8 ⽉ 20 日起， 中国人民银行已经授权全国银行间同 业拆借中心于每月 20 日 （遇节假日顺延）9 时 30 分公布贷款市场报 价利率（LPR），中国人民银行贷款基准利率已经取消，主张 2019 年8 ⽉ 20 日及之后资金占用损失的，应按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。

【案例指引】

A 公司与 B 公司签订《买卖合同》，约定 B 公司为 A 公司提供  11 种交换机 ，含税总价为 1600 万元。A 公司在宽限期后仍逾期支付  货款的，A 公司对逾期付款部分从宽限期满的次日起，向 B 公司支付  违约金，违约金按中国人民银行同期活期存款利率计算，计算的基数  以 A 公司最后一 笔付款时剩余欠款金额为准 ，不包括前期逾期但现  已支付部分的货款，违约金最高不得超过本合同项下双方结算价款的  1% 。除此之外 A 公司不再承担其他任何违约责任 。合同签订后 ，B  公司向 A 公司提供了交换机，但 A 公司拖延付款。B 公司诉至法院， 要求 A 公司向其支付拖欠的部分货款本金及违约金，并主张《买卖合  同》约定的违约金标准过低 ，请求予以增加 ，参照一年期 LPR 的利  息计算方式进行调整 。法院经审理认为，A 公司自 2021 年 10 ⽉  1 ⽇  起陷于支付迟延 ，其应当承担继续履行及支付迟延违约金的付款责  任。鉴于合同中约定的违约金按中国人民银行同期活期存款利率计算  及违约金最高不得超过本合同项下双方结算价款的 1%的标准过低 ， 无法填补 B 公司的实际损失 ，现 B 公司请求法院予以适当调高于法

有据 ，予以支持。

【法律文件索引】

《中华人民共和国民法典》第 577 条 、第 580 条 、第 582 条— 第

585 条 、第 588 条 、第 590 条 、第 591 条。

《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解

释》第 18 条 、第 21 条。